住建部2017版《建設工程施工合同》修改內容對照與解讀

01

修訂背景

　　近日，《住房城鄉建設部、工商總局關(guān)于印發(fā)建設工程施工合同(示范文本)的通知》(建市〔2017〕214號)發(fā)布，兩部委聯(lián)合對《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-2013-0201)進(jìn)行了修訂，制定《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-2017-0201)，并自2017年10月1日起，新版示范文本正式執行，原2013版示范文本同時(shí)廢止。

　　2013版《建設工程施工合同(示范文本)》(GF-2013-0201，以下簡(jiǎn)稱(chēng)2013版示范文本)是上海市建緯律師事務(wù)所(下稱(chēng)“建緯所”)受住建部委托起草的。2013版示范文本充分借鑒了國際咨詢(xún)工程師聯(lián)合會(huì )(FIDIC)編制的《施工合同條件》等優(yōu)秀條款，具有結構嚴密、邏輯性強、內容全面等特點(diǎn)，并且具有很強的可操作性，是一本經(jīng)典的施工合同示范文本。

　　今年8月，建緯所再次接受住建部委托對2013版示范文本進(jìn)行修訂，建緯所由總所副主任、南京分所主任曹珊律師組織執筆，對2013版示范文本進(jìn)行修訂。2017版示范文本主要是根據《住房城鄉建設部、財政部關(guān)于印發(fā)建設工程質(zhì)量保證金管理辦法的通知》(建質(zhì)[2017]138號)中對缺陷責任期及工程質(zhì)量保證金的修改內容，對2013版示范文本的通用合同條款、專(zhuān)用合同條款及附件中與缺陷責任期和工程質(zhì)量保證金有關(guān)的條款進(jìn)行修改和完善。雖然2017版示范文本并未進(jìn)行太多修改，但很多人卻對其進(jìn)行了各式各樣的解讀，還有很多培訓機構也有意進(jìn)行相關(guān)培訓。由于部分解讀內容與修訂的目的和初衷不盡一致，為避免誤導廣大從業(yè)者，有必要從修訂者的角度對2017版示范文本進(jìn)行解讀。

　　(一)國辦發(fā)〔2016〕49號文

　　我國建筑市場(chǎng)存在不同程度的混亂和不規范行為，其中包括發(fā)包人利用其優(yōu)勢地位預先設置各種名目的保證金以及高比例保證金條款，此舉在損害了承包人利益的同時(shí)，也導致資金利用效率低下，不利于激發(fā)市場(chǎng)活力、發(fā)展信用經(jīng)濟和加快建筑業(yè)的轉型升級。

　　2016年6月27日，經(jīng)國務(wù)院同意，國務(wù)院辦公廳發(fā)布《國務(wù)院辦公廳關(guān)于清理規范工程建設領(lǐng)域保證金的通知》(國辦發(fā)〔2016〕49號)，針對如何清理規范工程建設領(lǐng)域保證金采取如下措施：

　　1、全面清理各類(lèi)保證金，除依法依規設立的投標保證金、履約保證金、工程質(zhì)量保證金、農民工工資保證金外，其他保證金一律取消。并轉變保證金繳納方式，推行銀行保函制度，建筑企業(yè)可以銀行保函方式繳納保證金。

　　2、對保留的保證金，要嚴格執行相關(guān)規定，確保按時(shí)返還。未按規定或合同約定返還保證金的，保證金收取方應向建筑業(yè)企業(yè)支付逾期返還違約金。

　　3、明確要求工程質(zhì)量保證金的預留比例上限不得高于工程價(jià)款結算總額的5%。在工程項目竣工前，已經(jīng)繳納履約保證金的，建設單位不得同時(shí)預留工程質(zhì)量保證金。

　　(二)國務(wù)院常務(wù)會(huì )議決定

　　2017年6月7日，國務(wù)院常務(wù)會(huì )議決定推出新的降費措施，要求兌現全年為企業(yè)減負萬(wàn)億元的承諾。會(huì )議確定，從2017年7月1日起，將建筑領(lǐng)域工程質(zhì)量保證金預留比例上限由5%降至3%。

　　(三)建質(zhì)[2017]138號文

　　為貫徹落實(shí)國辦發(fā)[2016]49號文精神，規范建設工程質(zhì)量保證金管理，住房城鄉建設部、財政部聯(lián)合于2016年12月27日發(fā)布了《住房城鄉建設部、財政部關(guān)于印發(fā)建設工程質(zhì)量保證金管理辦法的通知》(建質(zhì)[2016]295號)，并于2017年6月20日根據國務(wù)院會(huì )議決定內容，發(fā)布建質(zhì)[2017]138號文，對《建設工程質(zhì)量保證金管理辦法》(建質(zhì)[2016]295號)進(jìn)行了修訂。

　　建質(zhì)[2017]138號文主要針對依照國辦發(fā)〔2016〕49號文保留的四種保證金之一的工程質(zhì)量保證金管理制度進(jìn)行了規定和完善，并對與工程質(zhì)量保證金密切相關(guān)的缺陷責任期進(jìn)行了調整。

02

修訂要點(diǎn)解讀

　　一、關(guān)于“缺陷責任”的修改

　　(一)關(guān)于“缺陷責任期的起算時(shí)間“的修改

　　關(guān)于缺陷責任期的起算時(shí)間，2017版合同文本做了如下方面修改：

　　1、缺陷責任期的起算時(shí)間由“實(shí)際竣工日期起”，修改為“從工程通過(guò)竣工驗收之日起”。

　　2、增加規定“因承包人原因導致工程無(wú)法按合同約定期限進(jìn)行竣工驗收的，缺陷責任期從實(shí)際通過(guò)竣工驗收之日起計算”。

　　3、將“因發(fā)包人原因導致工程無(wú)法按合同約定期限進(jìn)行竣工驗收的，缺陷責任期自承包人提交竣工驗收申請報告之日起開(kāi)始計算”，修改為“因發(fā)包人原因導致工程無(wú)法按合同約定期限進(jìn)行竣工驗收的，在承包人提交竣工驗收報告90天后，工程自動(dòng)進(jìn)入缺陷責任期”。實(shí)際上，將此種情況下缺陷責任期的起算時(shí)間向后推了90天。

　　(二)關(guān)于缺陷責任具體內容的修改

　　關(guān)于缺陷責任的具體內容，2017版合同文本做了如下修改：

　　1、2017版合同文本增加了關(guān)于“缺陷責任的具體內容”的描述，即第15.2.2項規定的，“缺陷責任期內，由承包人原因造成的缺陷，承包人應負責維修，并承擔鑒定及維修費用。如承包人不維修也不承擔費用，發(fā)包人可按合同約定從保證金或銀行保函中扣除，費用超出保證金額的，發(fā)包人可按合同約定向承包人進(jìn)行索賠。承包人維修并承擔相應費用后，不免除對工程的損失賠償責任?！?/span>

　　2、2017版合同文本明確缺陷責任期包含延長(cháng)部分最長(cháng)不能超過(guò)24個(gè)月。

　　3、2017版合同文本增加如下內容，“由他人原因造成的缺陷，發(fā)包人負責組織維修，承包人不承擔費用，且發(fā)包人不得從保證金中扣除費用?！?/span>

　　二、關(guān)于質(zhì)量保證金的修改

　　關(guān)于質(zhì)量保證金，2017合同文本在第15.3款【質(zhì)量保證金】、第15.3.2目和第15.3.3目進(jìn)行了以下修改：

　　1、2017版合同文本增加規定，“在工程項目竣工前，承包人已經(jīng)提供履約擔保的，發(fā)包人不得同時(shí)預留工程質(zhì)量保證金?！奔绰募s擔保和質(zhì)量保證金不能同時(shí)使用。

　　2、2017版合同文本將質(zhì)量保證金的額度從“不得超過(guò)結算合同價(jià)格的5%”，修改為“不得超過(guò)工程價(jià)款結算總額的3%”，減輕了承包人的負擔。

　　3、2017版合同文本明確了如果發(fā)包人扣留的是質(zhì)量保證金，則“發(fā)包人在退還質(zhì)量保證金的同時(shí)按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類(lèi)貸款基準利率支付利息”。

　　4、2017版合同文本增加了退還承包人質(zhì)量保證金的程序，即：

　　“缺陷責任期內，承包人認真履行合同約定的責任，到期后，承包人可向發(fā)包人申請返還保證金。添加微信號653278912索取新版施工合同全文。

　　發(fā)包人在接到承包人返還保證金申請后，應于14天內會(huì )同承包人按照合同約定的內容進(jìn)行核實(shí)。如無(wú)異議，發(fā)包人應當按照約定將保證金返還給承包人。對返還期限沒(méi)有約定或者約定不明確的，發(fā)包人應當在核實(shí)后14天內將保證金返還承包人，逾期未返還的，依法承擔違約責任。發(fā)包人在接到承包人返還保證金申請后14天內不予答復，經(jīng)催告后14天內仍不予答復，視同認可承包人的返還保證金申請。

　　發(fā)包人和承包人對保證金預留、返還以及工程維修質(zhì)量、費用有爭議的，按本合同第20條約定的爭議和糾紛解決程序處理?！?/span>

　　三、2017版合同文本修改內容對承包人和發(fā)包人的影響

　　1、關(guān)于“缺陷責任期的起算時(shí)間“的修改總體上加重了承包人的責任，實(shí)際上延長(cháng)了承包人承擔缺陷責任期限，對此承包人應當特別注意。

　　2、關(guān)于質(zhì)量保證金的規定，則整體上減輕了承包人的義務(wù)和責任，因而該部分的修改對于承包人較為有利，業(yè)主對此應當特別注意。

　　3、關(guān)于缺陷責任的具體內容的修改，只是細化和明確了原來(lái)不明確的內容，可以避免因理解不一致產(chǎn)生的分歧，并沒(méi)有明顯加重哪一方當事人的義務(wù)，對于當事人雙方都有好處。

03

修改對照表

結語(yǔ)：

通過(guò)本次修訂，總體上進(jìn)一步明確了發(fā)承包雙方關(guān)于質(zhì)量保證金的權利、義務(wù)，更側重于保護承包人的權利。承包人應充分運用新版合同條款維護自身利益，同時(shí)也應充分理解新版示范合同文本對缺陷責任期起算點(diǎn)的細化和改動(dòng)、承包人在缺陷責任期內的維修責任和費用的明確以及質(zhì)量保證金退還程序的細化，在招投標階段和履約過(guò)程中強化管理和控制風(fēng)險。

雖然2017版示范文本并非強制使用文本，但其中對發(fā)承包雙方在工程質(zhì)量保證金和缺陷責任期方面的權利、義務(wù)和責任的設置更為公平合理和具有可操作性，雙方采用或參照2017版示范文本簽訂施工合同，可以有助于發(fā)承包雙方建立穩定、和諧的合同關(guān)系和合作關(guān)系，避免在履約過(guò)程中產(chǎn)生不必要的糾紛，達致發(fā)包人和承包人雙方的合作共贏(yíng)。